Vicisitudes en la indemnización de la pérdida de oportunidad como daño autónomo por falla del servicio médico asistencial

Abstract

La pérdida de oportunidad es una concepción de origen francés, que consiste en la frustración de una posibilidad real y concreta de obtener un beneficio o evitar un detrimento, producto de la actuación de otro sujeto, acontecer o conducta. Dicho concepto ha venido siendo aplicado en la jurisprudencia de la Sección Tercera del Consejo de Estado en varios supuestos de responsabilidad extracontractual del Estado, por ejemplo, en casos por falla del servicio médico asistencial. No obstante, no hay un consenso en la forma en la que se debe indemnizar la oportunidad que se reputa perdida, pues en la jurisprudencia de dicha Sección se evidencia que en múltiples oportunidades la pérdida de oportunidad se ha indemnizado como un perjuicio autónomo, que no pertenece a las categorías jurídicas que tradicionalmente han sido objeto de indemnización, pero asimismo en otras ocasiones se ha indemnizado como un perjuicio incluido dentro de aquellos que se denominan morales. Por ello, en el presente texto se analizará la forma en que la Sección Tercera del Consejo de Estado dispone la indemnización del daño consistente en la pérdida de oportunidad en casos de responsabilidad médica y cuantifica el valor de los perjuicios a reconocer para, posteriormente, realizar una propuesta para la indemnización de la pérdida de oportunidad y su debida cuantificación en el tipo de casos atrás referido, con el fin de que se garanticen los principios de seguridad jurídica, igualdad y reparación integral. Para ello, resulta fundamental ahondar en la teoría de la pérdida de oportunidad y su aplicación por parte de la Sección Tercera del Consejo de Estado.